Дата публікації: 16 липня 2025
Валерія Гудій, партнер, адвокат
Джерело: GRC.ua
Для управління господарською діяльністю товариства його засновник (власник) має право призначати (обирати) виконавчий орган товариства, встановлювати розмір його винагороди, відповідну форму контролю та нагляду за діяльністю виконавчого органу – це стосується одноосібного виконавчого органу або членів колегіального виконавчого органу.
Організація діяльності виконавчого органу товариства має свої особливості, що врегульовані нормами Законів України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» (Закон про ТОВ), Кодексу законів про працю України (КЗпП) та Цивільного кодексу України (ЦКУ).
Відповідно до частини 12 ст. 39 Закону про ТОВ одноосібним виконавчим органом та кожним членом колегіального виконавчого органу укладається цивільно-правовий або трудовий договір (контракт).
Згідно Закону про акціонерні товариства з членами ради директорів, наглядової ради та іншими посадовими особами також має бути укладеним цивільно-правовий договір чи трудовий договір (контракт).
Подібні норми законів надають власнику опції вибору.
Іноді виконання певних робіт вимагає врегулювання відносин з одноосібним виконавчим органом або головою колегіального виконавчого органу (виконавчим органом) саме на підставі трудового договору (контракту). Виконавчий орган також може діяти на підставі цивільно-правового договору, який у більшості випадків є договором про надання послуг (регулюється главою 63 ЦКУ). Водночас укладення трудового договору суттєво відрізняється від укладення цивільно-правового договору, особливо з точки зору правових наслідків.
Трудовий контракт
С т. 21 КЗпП України визначає трудовий договір (у тому числі контракт) як угоду, за якою працівник виконує роботу відповідно до своєї посади чи кваліфікації, підпорядковуючись правилам внутрішнього трудового розпорядку, а роботодавець забезпечує умови праці, виплачує заробітну плату та надає трудові гарантії.
Трудовий контракт є особливою формою трудового договору, що передбачає додаткові умови щодо строку, відповідальності та підстав звільнення. Це типова форма співпраці для керівника товариства, оскільки трудовий контракт закріплює правовий статус керівника як найманого працівника.
Цивільно-правовий договір: альтернативна форма
У випадку врегулювання відносин з керівником на підставі цивільно-правового договору такий керівник юридично буде діяти як підрядник або надавач послуг: він не підпорядковується правилам внутрішнього трудового розпорядку і виконує функції управління на умовах, погоджених у договорі. Оплата відбувається за фактом виконання завдання чи досягнення результату.
Чим відрізняється трудовий контракт від цивільно-правового договору?
Основні відмінності між трудовим контрактом та цивільно-правовим договором можна звести до наступних:
- Трудовий контракт – це форма реалізації права на працю та предмет регулювання КЗпП. Цивільно-правовий договір – угода про надання послуг чи виконання робіт відповідно до ЦКУ.
- Укладення трудового контракту має супроводжуватися виданням рішення власника, внутрішнього наказу роботодавця про початок роботи, отриманням дозволу на працевлаштування іноземного громадянина.Укладення договору про надання послуг, як правило, обмежується його підписанням сторонами на виконання рішення власника.
- Трудовий контракт створює всі трудові гарантії працівнику: оплачувана відпустка, лікарняні, гарантії при звільненні, оплата вихідної допомоги при припиненні трудових відносин тощо. Цивільно-правовий договір таких гарантій не передбачає – замість зарплати особа отримує винагороду.
- Працівник отримує регулярну заробітну плату (закон вимагає виплати кожні два тижні). Вартість послуг та строки оплати за договором про надання послуг узгоджуються між його сторонами.
- Трудовий контракт (незалежно від загальних підстав припинення трудових відносин, передбачених КЗпП) або цивільно-правовий договір, укладений з виконавчим органом, вважаються припиненими з моменту прийняття власником (власниками) товариства рішення про припинення повноважень такого виконавчого органу та обрання нового одноосібного виконавчого органу/голови колегіального виконавчого органу чи тимчасового виконувача їхніх обов’язків.
Рекомендації з працевлаштування управлінців
Якщо фактичні відносини мають та будуть мати ознаки трудових (регулярність, підпорядкування, фіксована оплата) рекомендовано укладати трудовий контракт. Контролюючі органи можуть перекваліфікувати цивільно-правовий договір у трудовий із донарахуванням штрафів і внесків.
Укладаючи із керівником цивільно-правовий договір, рекомендовано чітко визначати обсяг повноважень, механізм підзвітності та відсутність елементів трудової дисципліни у такому договорі.
