Иностранные инвестиции в Украине: ключевые аспекты для инвесторов перед выходом на рынок

Александр Фефелов, партнер, руководитель практики антимонопольного и конкурентного права

Алина Боровец, адвокат

Источник: The Legal 500

Правовая среда Украины для иностранных инвестиций характеризуется двумя отчетливыми чертами. В целом украинское законодательство сохраняет широкую открытость для иностранного капитала, защищает права инвесторов и предлагает базовые механизмы для создания или приобретения корпоративного присутствия в стране. В то же время реальное инвестиционное решение в Украине сегодня не может основываться исключительно на положениях рамочных законов об инвестициях. Оно требует гораздо более широкого анализа — с учетом валютного регулирования, налоговой нагрузки, банковского комплаенса, санкционного профиля и потенциального внедрения режима скрининга иностранных прямых инвестиций.

Практическая архитектура иностранных инвестиций трансформировалась под влиянием военного положения в период с 2022 по 2026 годы. Если ключевыми вопросами до полномасштабной войны были корпоративное структурирование, налоговая оптимизация и защита инвестиций, то сейчас главной задачей является оценка того, является ли данная инвестиция реалистичной с точки зрения валютных ограничений, банковского контроля и регуляторной предсказуемости. Поэтому иностранным инвесторам, рассматривающим возможность выхода на украинский рынок, следует оценивать правовую среду не только в формальных терминах, но и с точки зрения рассматриваемой ими модели.

Формы и объекты иностранных инвестиций

Правовой режим, регулирующий иностранные инвестиции в Украине, основывается прежде всего на Законе Украины «Об инвестиционной деятельности» и Законе Украины «О режиме иностранного инвестирования». Эти инструменты устанавливают фундаментальные принципы защиты инвесторов, определяют общие гарантии инвестиционной деятельности и определяют правовой статус иностранных инвестиций в Украине.

В соответствии со статьей 2 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования», иностранные инвестиции в Украине могут осуществляться в следующих формах:

• иностранная валюта, признаваемая Национальным банком Украины конвертируемой;
• валюта Украины при реинвестировании в объект первичного инвестирования или в любые другие объекты в соответствии с применимым законодательством;
• любое движимое и недвижимое имущество и связанные с ним права;
• ценные бумаги, включая акции, облигации и корпоративные права;
• денежные требования и права на требование исполнения договорных обязательств, гарантированные первоклассными банками;
• права интеллектуальной собственности, стоимость которых подтверждена согласно законодательству страны инвестора или международным торговым обычаям;
• права на осуществление хозяйственной деятельности, предоставленные законодательством или договором, включая права на пользование недрами и эксплуатацию природных ресурсов.

Если доля иностранного инвестора в уставном капитале составляет не менее 10%, предприятие приобретает статус предприятия с иностранными инвестициями с даты зачисления иностранной инвестиции на баланс. Опыт «Ильяшев и Партнеры» показывает, что этап перед выходом на рынок (pre-entry stage) является решающим для определения наиболее эффективной формы инвестирования.

На практике иностранные инвесторы в Украине чаще всего используют одну из трех базовых моделей выхода на рынок:

• Greenfield investment (создание нового предприятия): учреждение нового украинского юридического лица для самостоятельного запуска деятельности. Этот подход традиционно используется там, где инвестор стремится к полному контролю над бизнес-процессами, корпоративным управлением и архитектурой комплаенса с первого дня своего присутствия в стране.
• M&A транзакции (слияния и поглощения): приобретение доли в существующем бизнесе. Этот путь позволяет быстрее выйти на рынок, но в то же время требует значительно более широкого юридического аудита (due diligence), так как инвестор принимает на себя риски, связанные с предыдущей деятельностью целевой компании — корпоративные, налоговые, договорные, трудовые, регуляторные и санкционные.
• Активные и контрактные структуры: инвестирование через приобретение отдельных активов или использование контрактных структур без классического приобретения корпоративных прав. Этот подход может быть уместен для проектов, касающихся недвижимости, инфраструктуры, лизинга, концессионных соглашений, производственных мощностей или отдельных технологических комплексов.

По мере интенсификации процессов приватизации государственного и коммунального имущества, значительные активы могут быть приобретены по крайне привлекательным ценам на инвестиционных аукционах. В настоящее время этот сектор является стратегической точкой входа для инвесторов, ориентирующихся на этап послевоенного восстановления.

Среди корпоративных форм наиболее часто используемой иностранными инвесторами является общество с ограниченной ответственностью (ООО). Для структурирования присутствия иностранного капитала в Украине ООО является наиболее универсальной и функционально подходящей формой. Сочетая управление на основе устава с контрактными инструментами, оно позволяет построить управляемую корпоративную модель, закрепить внутренние договоренности между участниками и обеспечить гибкий подход к входу, выходу, корпоративному контролю и смене собственников.

Due Diligence как критическое условие безопасного входа

Юридический аудит (due diligence) является критическим этапом инвестиционного процесса независимо от выбранной модели входа. Due diligence в украинских условиях выходит за рамки простого выявления рисков — он также определяет архитектуру будущей транзакции, как мы видим в «Ильяшев и Партнеры»: от объема заверений и гарантий (representations and warranties) до перечня отлагательных условий (conditions precedent), механизмов возмещения убытков (indemnification), эскроу-счетов и удержания части цены покупки.

Особого внимания требуют несколько блоков:

• корпоративный статус: право собственности на доли и полномочия органов управления; история изменений; обременения; корпоративные споры;
• бенефициарная собственность: структура и AML-профиль бизнеса (раскрытие КБВ сейчас является краеугольным камнем украинского комплаенса);
• налогообложение: налоговый блок, который в Украине часто является источником значительных рисков после закрытия сделки;
• валютные потоки: будет ли разрешена будущая модель оплаты для нерезидентов согласно правилам НБУ;
• санкционная компонента: из-за динамичности санкционных списков в регионе, проверка санкций больше не является опциональной, а является обязательным аспектом любого due diligence.

В текущем экономическом климате качественный due diligence должен охватывать не только юридическую чистоту актива, но и общую осуществимость транзакции. Инвесторы должны убедиться не только в том, что они понимают, что приобретают, но и в том, что их инвестиция сможет нормально функционировать в дальнейшем – открывать счета, получать финансирование, осуществлять платежи, взаимодействовать с контрагентами и не быть заблокированной по соображениям комплаенса.

Налоговая среда: важность правильной классификации платежей

Налоговый кодекс Украины устанавливает базовые основы налогообложения иностранных инвестиций. Среди наиболее существенных аспектов для инвесторов – налог на прибыль предприятий, налог на добавленную стоимость, налоги на доходы нерезидентов и международные договоры об избежании двойного налогообложения.

Международные налоговые договоры, однако, не гарантируют безопасную структуру в транзакционной практике. Решающим является правильное сочетание юридической характеристики платежа, его налоговой классификации, документального обоснования и допустимости с точки зрения валютного законодательства. Неправильная классификация часто приводит к осложнениям с налоговыми органами и трудностям с репатриацией средств.

Особое внимание следует уделять дивидендам, процентам, роялти и внутригрупповым комиссиям. На этапе структурирования иностранным инвесторам необходимо понимать, какие именно трансграничные денежные потоки потребуются после выхода на рынок, а также соответствуют ли они как действующим налоговым правилам, так и валютному регулированию и требованиям банковского комплаенса.

Налогообложение доходов от иностранных инвестиций регулируется Налоговым кодексом Украины. Ключевые параметры, актуальные для иностранных инвесторов, включают следующее:

• дивиденды: дивиденды, выплачиваемые нерезидентам, облагаются налогом по ставке 15% (общая ставка) или по сниженным ставкам согласно соответствующим конвенциям об избежании двойного налогообложения (DTT). Украина является стороной более 70 таких конвенций;
• роялти: подлежат налогообложению налогом на репатриацию по ставке 15% (или по сниженным ставкам DTT);
• таможенные пошлины: имущество, ввозимое иностранными инвесторами на срок не менее трех лет для целей инвестирования по зарегистрированным договорам, освобождается от уплаты пошлины;
• налог на прибыль предприятий: прибыль облагается налогом по стандартной ставке 18%.

Валютное регулирование как центральный элемент инвестиционного планирования

До 2022 года валютное законодательство часто рассматривалось как технический аспект сделки, но сейчас это один из важнейших факторов инвестиционного планирования. Закон Украины «О валюте и валютных операциях» и многочисленные изменения в Постановление Правления Национального банка Украины №18 «О работе банковской системы в период введения военного положения» фактически представляют собой отдельную систему регуляторного надзора, которая непосредственно влияет на движение капитала, обслуживание долгов, репатриацию прибыли и внутригрупповые расчеты.

В «Ильяшев и Партнеры» мы советуем учитывать, что юридически корректный и налогово эффективный платеж не всегда реален в операционном плане. Ключевыми соображениями являются то, подпадает ли соответствующая транзакция в перечень разрешенных валютных операций, соответствует ли она установленным критериям, и готов ли обслуживающий банк провести ее с точки зрения валютного контроля.

В этом контексте валютное регулирование функционирует как фильтр для инвестиционной модели в целом. Оно определяет практическую возможность инвестора репатриировать инвестированный капитал, обслуживать внешнее финансирование, выплачивать дивиденды или осуществлять другие трансграничные переводы. Именно поэтому планирование инвестиций в Украине сегодня невозможно без детального анализа валютного законодательства.

Одним из самых чувствительных вопросов для иностранного инвестора остается репатриация доходов. В последние годы Национальный банк Украины постепенно смягчал валютные ограничения; однако такая либерализация имела целенаправленный и взвешенный характер. Постоянный мониторинг политики НБУ необходим для любой средне- или долгосрочной инвестиционной стратегии.

Защита прав инвесторов: договорная архитектура, арбитраж и международные механизмы

Несмотря на сложную регуляторную среду, Украина поддерживает базовые правовые механизмы защиты инвесторов как на внутреннем, так и на международном уровнях. Хотя внутреннее право формально защищает иностранные инвестиции, двусторонние инвестиционные договоры и арбитражные механизмы дополняют международно-правовое измерение.

Практический опыт демонстрирует, что наиболее эффективная защита начинается на этапе структурирования сделки. Договорная архитектура имеет первостепенное значение:

• надлежащим образом сформулированные заверения и гарантии (warranties and indemnities);
• четко определенные отлагательные условия (conditions precedent) и методы распределения рисков;
• санкционные оговорки и право на выход в случае регуляторных изменений;
• тщательно продуманная модель разрешения споров.

Международный коммерческий арбитраж остается наиболее предсказуемым и профессиональным методом разрешения споров для трансграничных контрактов. В то же время иностранному инвестору уже на этапе выхода на рынок целесообразно оценить, действует ли между его государством и Украиной двусторонний инвестиционный договор и какие стандарты защиты он предусматривает. Возможность обращения иностранного инвестора с иском против принимающего государства в инвестиционный арбитраж является определенной гарантией для инвестора в случае нарушения прав. Обращение в международный инвестиционный арбитраж, такой как, например, Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ICSID), также является эффективным инструментом разрешения споров между инвестором и принимающим государством (Украиной).

Для концентраций или согласованных действий определенные инвестиционные транзакции могут потребовать разрешения Антимонопольного комитета Украины.

Законопроект № 14062 о скрининге иностранных прямых инвестиций

Законопроект № 14062 «О скрининге иностранных прямых инвестиций», предусматривающий введение режима проверки иностранных прямых инвестиций в Украине, должен получить особое внимание в 2026 году. Несмотря на то, что этот законопроект еще не принят, его продвижение отражает четкий правительственный тренд по состоянию на апрель 2026 года: Украина постепенно отходит от модели общей открытости к дифференцированному подходу, основанному на интересах национальной безопасности.

Инвестирование прежде всего фокусируется на:

• критической инфраструктуре;
• стратегических недрах;
• оборонном секторе и секторе двойного назначения.

Для инвесторов это означает, что в среднесрочной перспективе стандартный процесс M&A в Украине может быть дополнен дополнительным обязательным уровнем согласований. Если закон будет принят в форме, близкой к нынешней концепции, в сделки в чувствительных секторах нужно будет включать отдельное отлагательное условие (condition precedent), связанное с завершением скрининга инвестиций, вместе с подготовкой расширенного информационного пакета относительно структуры контроля, источников финансирования и характера актива.

Несоблюдение ожидаемого режима скрининга может иметь серьезные последствия – от корпоративных ограничений и признания транзакций недействительными до существенных финансовых санкций. Поэтому, даже при отсутствии принятого законодательства, инвесторам стоит уже сейчас применять подход «готовности к скринингу», особенно в сделках с чувствительными активами.

Заключение

Правовая база для иностранных инвестиций в Украине находится в процессе активной эволюции, обусловленной двумя параллельными процессами: постепенной интеграцией с ЕС и адаптацией законодательства к условиям военного положения. Действующее законодательство обеспечивает достаточный набор средств защиты для иностранных инвесторов – от защиты от экспроприации до прав на репатриацию капитала. Однако военный валютный режим временно ограничивает эти гарантии на практике.

Залогом успешного выхода на рынок является глубокое понимание этой меняющейся правовой среды. Привлечение компетентного юридического советника с глубоким опытом в конкретной юрисдикции позволяет инвесто