Таможенные споры в Украине: как иностранным компаниям оспорить решения таможни и доначисления таможенных платежей

Наталья Киреева, адвокат

Источник: Legal 500

Для иностранных компаний, импортирующих товары в Украину, таможенные споры с украинскими таможенными органами остаются одним из наиболее распространенных, но в то же время недооцененных юридических рисков. Доначисления таможенных платежей, корректировки таможенной стоимости, споры относительно тарифной классификации и увеличение импортной пошлины могут возникнуть даже тогда, когда груз надлежащим образом задокументирован и является коммерчески прозрачным.

Практика показывает, что даже идеально задокументированный и коммерчески прозрачный груз не гарантирует беспрепятственного таможенного оформления и может привести к значительным дополнительным начислениям, если, например, таможенный орган не согласится с таможенной стоимостью, заявленной декларантом, или с классификацией товаров по Украинской классификации товаров внешнеэкономической деятельности (УКТ ВЭД – товарная номенклатура Украины, основанная на Гармонизированной системе (ГС) и Комбинированной номенклатуре ЕС).

Хотя решение о корректировке таможенной стоимости или определении кода товара формально адресовано декларанту-резиденту Украины и, в случае противоправности, непосредственно нарушает права этого декларанта, его последствия могут затронуть иностранные компании в нескольких типичных ситуациях. Сюда относятся случаи, когда иностранная компания импортирует товары через свое обособленное подразделение в Украине (которое считается резидентом в соответствии со статьей 4 Таможенного кодекса Украины), поставляет товары украинскому дистрибьютору, для которого дополнительные таможенные начисления увеличивают расходы и оказывают давление на согласованную цену, либо работает на условиях поставки DDP (Delivered Duty Paid), при которых продавец несет финансовую ответственность за таможенное оформление.

Негативные последствия наступают практически немедленно. В случае корректировки таможенной стоимости, чтобы выпустить товары в свободное обращение, несмотря на спорное решение таможни, декларант может уплатить таможенные платежи на основании самостоятельно определенной (заявленной) тамоемой стоимости и предоставить гарантию на сумму разницы между этим размером и расчетом таможенного органа. Даже на этапе таможенного оформления это замораживает оборотные средства, а любая задержка в выпуске товаров может привести к дополнительным коммерческим и финансовым потерям. Именно поэтому быстрое юридическое реагирование и надлежащим образом подготовленная доказательная база критически важны.

Если таможенный орган определяет код товара, соответствующее таможенное решение является обязательным для исполнения. Возможность «условного» выпуска товаров под гарантию обеспечения разницы таможенных платежей в таком случае отсутствует. Следовательно, для выпуска товаров декларант обычно вынужден уплатить таможенные платежи на основании кода товара, определенного таможенным органом, даже если декларант намерен оспорить это решение и взыскать спорную сумму после разрешения дела в свою пользу.

Хотя таможенные органы обычно руководствуются сугубо фискальным подходом, украинское законодательство предусматривает эффективные и практические механизмы для отмены таких решений. В этой статье мы анализируем практические шаги для административного и судебного обжалования, которые позволяют бизнесу успешно защитить свои интересы и минимизировать потери.

Почему украинская таможня увеличивает импортные пошлины?

Основными основаниями, по которым таможенные органы увеличивают таможенные платежи на практике, являются:

• Корректировка таможенной стоимости. Это наиболее распространенное основание. Если таможенный орган считает заявленную стоимость товаров заниженной, он самостоятельно определяет таможенную стоимость. Обычно это делается с использованием информации из собственной базы данных относительно стоимости идентичных или подобных товаров.
• Специфической разновидностью корректировки таможенной стоимости является включение роялти и лицензионных платежей в таможенную стоимость. Таможенные органы добавляют такие платежи к стоимости товаров, если считают, что их уплата является условием продажи. Они также полагают, что эти платежи не были включены в цену.
• Операции между связанными лицами влияют на таможенную оценку, поскольку в применении основного метода определения таможенной стоимости (по цене договора относительно импортируемых товаров) может быть отказано, если покупатель и продавец являются связанными лицами и их отношения могли повлиять на цену товаров.
• Неполный пакет документов является формальным, но распространенным основанием для доначисления таможенных платежей. Таможенные органы могут утверждать, что поданные документы не подтверждают числовые значения составляющих таможенной стоимости товаров. Как следствие, они определяют таможенную стоимость самостоятельно.
• Определение кода товара по Украинской классификации товаров внешнеэкономической деятельности (УКТ ВЭД). Изменение кода товара может привести к увеличению ставки пошлины, поскольку применяемая ставка пошлины зависит от конкретного кода товара, присвоенного товару.
• Страна происхождения и преференциальное происхождение (льготный режим). Отказ в применении льготного режима из-за сомнений в отношении сертификата, подтверждающего преференциальное происхождение товаров, может привести к начислению пошлины по полной ставке.
• Антидемпинговые пошлины применяются к конкретным товарам, происходящим из определенных стран; споры часто сводятся к тому, подпадают ли спорные товары под действие таких пошлин.

Какие решения таможни можно оспорить?

Таможенные споры относительно размера дополнительно начисленных таможенных платежей не всегда связаны с обжалованием непосредственно налогового уведомления-решения, как ошибочно считают некоторые компании. Спектр решений таможенных органов, которые могут быть обжалованы, гораздо шире и включает, в частности:

• решения о корректировке таможенной стоимости товаров;
• решения об определении кода товара по Украинской классификации товаров внешнеэкономической деятельности (УКТ ВЭД);
• карточки отказа в принятии таможенной декларации, таможенном оформлении выпуска или пропуска товаров, транспортных средств коммерческого назначения. Эти карточки обычно выдаются при принятии решений о корректировке таможенной стоимости или определении кода товара;
• решения относительно определения страны происхождения товаров, включая отказы в выдаче сертификата по перевозке формы EUR.1;
• налоговые уведомления-решения, вынесенные по результатам постаудит-проверок.

Отдельную категорию споров составляет обжалование постановлений по делам о нарушении таможенных правил, по которым к ответственности привлекаются физические лица. Если компания обеспокоена тем, могут ли таможенные органы изъять импортированные товары, временное изъятие разрешается только по делам о нарушении таможенных правил. Временное изъятие товаров или транспортных средств может быть обжаловано их собственниками.

Что касается того, может ли иностранная компания оспорить решения украинских таможенных органов в судебном порядке, ответ в целом утвердительный, за исключением постановлений по делам о нарушении таможенных правил, вынесенных в отношении конкретных физических лиц. Такие постановления могут быть обжалованы только конкретными физическими лицами, которые были привлечены к ответственности. Ключевым вопросом в таких спорах является доказывание того, что конкретное решение нарушило права компании. Такие нарушения обычно возникают тогда, когда обжалуемое решение приводит к дополнительным таможенным платежам, которые должна уплатить конкретная компания. Именно эта компания должна выступать жалобщиком или истцом в суде. Конечно, также обязательно нужно привлечь украинского адвоката в качестве представителя, который будет действовать от имени компании в соответствии с законодательством Украины.

Корректировка таможенной стоимости: наиболее распространенная причина споров

Значительная часть споров с таможенными органами возникает из-за несогласия с решениями о корректировке таможенной стоимости. По украинскому законодательству, обязанность по определению таможенной стоимости товаров, импортируемых в Украину, возлагается на импортера. Украинское законодательство предусматривает шесть возможных методов определения таможенной стоимости, при этом ключевую роль играет основной метод – по цене договора (контракта) относительно импортируемых товаров. Если этот метод не может быть применен, последовательно используются пять второстепенных методов.

Применение основного метода является обязательным, если только таможенный орган не докажет установленные законом основания для отказа в его применении. Такими основаниями обычно являются расхождения или недостатки в поданных документах, которые мешают таможенному органу проверить составляющие заявленной таможенной стоимости.

Второстепенными методами определения таможенной стоимости являются:

• Метод определения таможенной стоимости по цене договора относительно идентичных товаров. По этому методу таможенная стоимость определяется на основе цены договора, принятой таможенным органом для идентичных товаров, экспортируемых в Украину из той же страны в сопоставимый период, при условии, что товары являются подобными по физическим характеристикам, качеству, репутации, стране производства и производителю (незначительные внешние отличия не учитываются). Если имеется несколько соответствующих значений стоимости, применяется наименьшая из них.
• Метод определения таможенной стоимости по цене договора относительно подобных (аналогичных) товаров. Этот метод предусматривает использование цены договора, принятой таможенным органом для товаров, которые не являются полностью идентичными, однако имеют схожие характеристики, состоят из идентичных компонентов, выполняют те же функции и являются коммерчески взаимозаменяемыми. Ключевым фактором является не формальное тождество, а функциональная и рыночная сопоставимость с учетом качества, товарного знака и репутации товаров. Если доступны несколько соответствующих значений стоимости, для расчета используется наименьшая из них.
• Дедуктивный метод (на основе вычитания стоимости) означает, что отправной точкой является цена, по которой импортированные товары (либо идентичные или подобные товары) продаются в Украине в наибольшем совокупном количестве несвязанному покупателю в время, ближайшее к импорту (но не позднее 90 дней после импорта). Из этой внутренней цены затем вычитаются комиссионные вознаграждения или обычные торговые надбавки (прибыль и общие расходы), расходы на транспортировку, погрузку и страхование в пределах Украины, а также соответствующие налоги.
• Метод на основе сложения стоимости (вычисленная стоимость) базируется не на рыночных ценах продажи, а на фактической структуре затрат, установленной производителем. Он предусматривает формирование таможенной стоимости путем сложения трех ключевых компонентов: стоимости материалов и расходов на производство; прибыли и общих расходов, обычно отражаемых производителями товаров того же класса или вида при экспорте товаров в Украину; а также расходов, связанных с доставкой до места ввоза на таможенную территорию Украины.
• Резервный метод предусматривает, что таможенная стоимость определяется с использованием способов, которые не противоречат законодательству Украины и соответствуют принципам и положениям ГАТТ. Это делается с обязательным учетом таможенной стоимости, ранее признанной таможенными органами. В то же время закон четко устанавливает «красные линии»: запрещается опираться на внутренние цены на украинском или иностранном рынках, минимальные или произвольные значения стоимости, наивысшую из альтернативных цен или другие искусственные показатели.

Таможенные органы не имеют дискреционных полномочий выбирать метод определения таможенной стоимости. Закон устанавливает четкую последовательность: переход к каждому последующему методу разрешается только после последовательного доказывания невозможности применения всех предыдущих методов. Бремя доказывания такой невозможности возлагается исключительно на таможенный орган.

Исходя из опыта Юридической фирмы «Ильяшев и Партнеры», отказ в применении основного метода обычно вызван недостоверными или недостаточными документальными доказательствами, подтверждающими числовые составляющие таможенной стоимости, что вызывает сомнения относительно заявленной стоимости. Импортеры допускают следующие ошибки:

• отсутствие документов, подтверждающих оплату товара;
• расхождения в документах, поданных таможенным органам, например, разная информация, указанная в инвойсе, контракте и транспортных документах;
• несоответствие условий поставки (Incoterms);
• отсутствие или недостаточность документальных доказательств, подтверждающих транспортные расходы (включая фрахт) и расходы на страхование;
• невключение роялти и лицензионных платежей в таможенную стоимость;
• наличие связи между покупателем и продавцом, которая потенциально могла повлиять на цену.

В то же время решение о корректировке таможенной стоимости не всегда является следствием ошибок импортера. На практике даже идеально подготовленный пакет документов не всегда гарантирует успешное таможенное оформление по основному методу. Главным системным «триггером» для пересмотра таможенной стоимости остается наличие у контролирующего органа информации о более высоких уровнях цен на аналогичные товары, в частности в Центральной базе данных Единой автоматизированной информационной системы (ЕАИС) Государственной таможенной службы Украины.

Само по себе наличие в автоматизированной системе таможни информации о более высокой цене на схожие товары не является законным основанием для отказа от основного метода. Тем не менее фискальный подход часто побуждает таможенные органы использовать такие данные как повод для корректировки таможенной стоимости. Это происходит даже тогда, когда в документах декларанта нет реальных недостатков.

Административное обжалование против судебного разбирательства

Украинское законодательство предусматривает два пути обжалования таможенных решений, которые приводят к дополнительным таможенным начислениям: административное и судебное обжалование. Эти механизмы не исключают друг друга, но отличаются по срокам, процедуре, последовательности применения и эффективности.

Административное обжалование

Жалоба на решение таможни подается в таможенный орган высшего уровня – Государственную таможенную службу Украины. Жалоба может быть подана в течение 30 дней со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав. Однако она должна быть подана не позднее шести месяцев со дня принятия решения. Пропуск этого срока без уважительных причин оставляет жалобу без рассмотрения.

В течение срока рассмотрения исполнение обжалуемого решения может быть приостановлено по ходатайству заявителя. Однако это не происходит автоматически: необходимо доказать, что обжалуемое решение не соответствует таможенному законодательству Украины или что существует риск причинения существенного вреда лицу, подающему жалобу.

Жалоба должна быть подготовлена исключительно на украинском языке и подписана заявителем или его представителем (с обязательным приложением документов, подтверждающих полномочия представителя). Она может быть подана в бумажной форме (лично или почтой с описью вложения) либо в электронной форме с использованием квалифицированной электронной подписи.

Жалоба должна содержать наименование таможенного органа высшего уровня, полные контактные данные жалобщика и его представителей, обоснование предмета обжалования (суть нарушения), конкретные требования, дату жалобы и перечень приложенных документов. Жалобщик имеет право предоставлять любые доказательства в поддержку жалобы.

В таможенных спорах механизм административного обжалования является по большей части формальным. Исходя из опыта юридической фирмы «Ильяшев и Партнеры», таможенные органы высшего уровня на практике редко отменяют решения подчиненных таможен, ограничивая такие случаи преимущественно очевидными и грубыми нарушениями закона.

Несмотря на в целом низкую эффективность, этот механизм позволяет компаниям оперативно исправлять очевидные технические или расчетные ошибки без обращения в суд. Главными преимуществами внесудебного урегулирования являются отсутствие судебного сбора и четко регламентированные сроки рассмотрения жалобы – 30 дней с момента получения с возможным продлением не более чем на 20 дополнительных дней.

Отклонение административной жалобы не мешает компании обратиться в суд.

Судебное разбирательство

Административные суды являются основным и наиболее эффективным форумом, где бизнес и таможенные органы выступают как равноправные стороны. Иск подается в окружной административный суд по местонахождению таможенного органа, принявшего обжалуемое решение. Решение суду первой инстанции может быть обжаловано в апелляционном административном суде и в дальнейшем в Кассационном административном суде в составе Верховного Суда. Однако касационный пересмотр подлежит процессуальным фильтрам и может быть недоступен по делам незначительной сложности.

Общий срок для обращения в суд составляет шесть месяцев со дня, когда лицо узнало или могло узнать о нарушении своих прав. Однако, если сначала была подана административная жалоба, применяется более короткий трехмесячный срок, который исчисляется со дня принятия решения по результатам административного рассмотрения. Сколько времени длится таможенный спор? Сроки разнятся, но судебное разбирательство обычно длится примерно от 4 до 12 месяцев, в зависимости от сложности конкретного дела.

Судебный сбор рассчитывается в процентах (1,5% для компаний и 1% для физических лиц) от цены иска, которую Верховный Суд определяет как разницу между таможенными платежами, рассчитанными декларантом, и платежами, определенными таможенным органом на основании спорного решения. В случае удовлетворения иска судебный сбор возмещается в полном объеме, тогда как расходы на правовую помощь обычно взыскиваются частично.

На этом этапе у иностранных клиентов чаще всего возникают два практических вопроса: нужно ли уплачивать дополнительный таможенный платеж перед обращением в суд и можно ли продолжать импортировать товары во время длительности таможенного спора. В случае корректировки таможенной стоимости уплата дополнительных сумм пошлины не является обязательной. Достаточно предоставить гарантию, которая возвращается в случае удовлетворения иска. Поэтому спор касается прежде всего возврата средств, и начало такого производства не препятствует поставке товаров. На практике единственным исключением является временное изъятие товаров по делам о привлечении к ответственности за нарушение таможенных правил.

Доказательства, которые решают судьбу судебного спора с таможней

Отличительной чертой таможенных споров в Украине является распределение бремени доказывания: обязанность доказать законность решения возлагается на таможенный орган. Например, согласно установившейся судебной практике, по делам о корректировке таможенной стоимости одной лишь ссылки на внутренние базы данных или ранее оформленные таможенные декларации с более высокой стоимостью товаров недостаточно. Решение должно базироваться на конкретных расхождениях, которые вызывают сомнение в заявленной стоимости. Ссылки таможенных органов на формальные неточности, которые не влияют на числовые составляющие стоимости товаров, являются недостаточными. Кроме того, таможенный орган несет бремя доказывания невозможности применения основного метода и каждого из предыдущих второстепенных методов таможенной оценки.

Однако это не означает, что компании-истцу нечего доказывать. Напротив, успех дела зависит от прочной доказательной базы. Клиенты часто спрашивают, какие документы следует сохранять. В делах о корректировке таможенной стоимости это прежде всего документы, которые в совокупности подтверждают правильность заявленной таможенной стоимости: договор с приложениями (спецификациями), инвойс, подтверждение оплаты, включая SWIFT-подтверждения, транспортные и страховые документы, а также переписка с поставщиком.

Для усиления правовой позиции целесообразно предоставлять экспортные декларации, прайс-листы производителя, бухгалтерские документы, а также заключения специализированных экспертов. В то же время решающее значение имеет согласованность всех поданных документов: они не должны содержать расхождений относительно описания, количества или стоимости товаров.

Сбор всех вышеперечисленных документов является ответом на вопрос, что делать иностранным компании незамедлительно после получения решения о доначислении таможенных платежей. Кроме того, существенно важным является получение консультации украинского адвоката, поскольку он определит, какие документы являются критическими в конкретном деле, установит применимые сроки обжалования и посоветует, какая процедура – административная или судебная – будет более эффективной с учетом всех обстоятельств.

Как международные юридические фирмы могут сотрудничать с украинскими юридическими советниками

Для международных юридических фирм и инхаус-команд практическим вопросом является то, как вести украинское дело из-за границы. Местные советники обеспечивают представительство в таможенных органах и судах. В то же время в Украине действуют четкие ограничения: за незначительными исключениями, исключительно украинские адвокаты могут выступать представителями в суде.

Помимо соблюдения формальных требований, привлечение украинских юристов имеет также практическое значение: подготовка процессуальных документов и доказательств, коммуникация с таможенными органами и судами, а также участие в судебных заседаниях требуют знания украинского права и опыта работы в украинской правовой системе.

Наиболее эффективной моделью является совместное ведение дела. Международная юридическая фирма поддерживает отношения с клиентом и помогает со сбором доказательств со своей стороны, в частности доказательств, происходящих из-за границы (документы производителя, переписка с иностранными контрагентами, экспортная документация и т. д.). Местный советник, в свою очередь, обеспечивает полный процессуальный сопровод на протяжении всего дела.

Выводы

Успех в разрешении таможенных споров определяется задолго до того, как дело попадает в зал суда. Ключ к успешному результату заключается в надлежащим образом подготовленной доказательной базе и оперативных действиях сразу после получения уведомления о дополнительных таможенных начислениях. Это касается любых оснований, по которым они были внедрены.

В условиях, когда в Украине преобладает фискальный подход, и даже безупречная документация не гарантирует защиты от дополнительных начислений, компании должны быть готовы защищать свои интересы с первого дня.

Международному бизнесу необходимо интегрировать соблюдение таможенных правил (customs compliance) в цепочки закупок и логистики. Только исчерпывающая доказательная база, собранная в режиме реального времени, позволит компании эффективно защитить свои интересы в суде.