укр eng рус

Content on this page requires a newer version of Adobe Flash Player.

Get Adobe Flash player

Последние новости
Отзывы
Chambers Europe

«Недавно фирма провела консультирование по ряду фармацевтических дел. Многие соглашаются, что данная команда «движется в правильном направлении, особенно впечатляет ее работа в фармацевтической отрасли».

 

Практика показывает, что суды лояльно относятся к аутсорсингу

05.03.2012

Бизнес, 05 марта 2012
http://www.business.ua/articles/tribune/Praktika_pokazyvaet_chto_sudy_loyalno_otnosyatsya_k_autsorsingu-26830/

В Украине уже немало предприятий, которые не нанимают сотрудников самостоятельно, а пользуются услугами работников, которых им предоставляют специализированные компании, занимающиеся аутсорсингом или аутстаффингом (см БИЗНЕС №46 от 14.11.11г. стр.24-26).
Как правило, компания, использующая персонал сторонней организации, стремится избавиться от необходимости вести кадровую документацию или сократить расходы на ее ведение, при этом не в ущерб качеству выпускаемой продукции или оказываемых услуг – ведь предполагается, что привлеченные работники достаточно профессиональны. Кроме того, иногда есть возможность воспользоваться той или иной налоговой льготой или преимуществом в налогообложении.
Против аутсорсинга и аутстаффинга рьяно выступают профсоюзные организации, полагая, что такие отношения грубо нарушают права наёмных работников.
Так, в постановлении №п-44-2 от 01.12.2010 «О Генеральном соглашении на 2010-2012 гг. и основные задачи колдоговорной работы на 2011 год» Федерация профсоюзов Украины указывала, что основной задачей колдоговорной компании на 2011 г. в сфере занятости является недопущение расширение на предприятиях нетипичных форм занятости. К таковым относят — оформление работников по гражданско-правовым договорам, а также работы на условиях так называемого аутсорсинга и аутстаффинга персонала.
То, что Федерация профсоюзов Украины услуги аутсорсинга и аутстаффинга относит к нетипичным формам занятости, связано, возможно, с некоторой неопределенностью в отечественном законодательстве терминов «аутсорсинг» и «аутстаффинг». Многие вообще не видят разницы между этими двумя понятиями и путают их.

Определимся с аутсорсингом

С 01 января 2012 г. действует новая редакция Национального классификатора Украины «Классификация видов экономической деятельности ДК 009:2010». В документе указано, что аутсорсинг — это соглашение в соответствии с которым заказчик поручает подрядчику выполнить определённые задачи, в частности, часть производственного процесса или полный производственный процесс, в том числе предоставить услуги по подбору персонала. Кроме того, правление Национального банка Украины в своих рекомендациях по организации и функционированию систем риск-менеджмента в банках Украины, утверждённых постановлением №361 от 02.08.2004 г., упоминает аутсорсинг как выполнение определённых функций и работ, которые традиционно являются «внутренними» и выполняются штатными работниками, путем привлечения независимых сторон на договорной основе и используется «для оптимизации затрат и процессов в банке».
Следовательно, договора на передачу части функций сторонней компании являются классическим подрядом, но никак не формой занятости, как ошибочно считает Федерация профсоюзов Украины.
В свою очередь, Гражданским кодексом Украины предусмотрено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется на свой риск выполнить определенную работу по заданию другой стороны (заказчика), а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу.
Подрядчик, с помощью своих штатных специалистов, выполняет работу по заданию заказчика. При этом трудовые права штатных специалистов никоим образом не нарушаются, ведь они продолжают пребывать в трудовых отношениях с подрядчиком и выполнять свои трудовые обязанности.
Интересным в аспекте отношения государства к аутсорсингу является доклад Кабинета министров о состоянии и развитии информатизации в Украине за 2009 г. В докладе указано, что в контексте ограниченности финансовых ресурсов государства и предприятий, вызванными кризисными явлениями в экономике, одним из способов оптимизации госзаказа и актуализации программ подготовки кадров особую поддержку следует оказать, в том числе, аутсорсингу.
Как показывает практика, судебные органы, также лояльно относятся к договорам аутсорсинга, и к организациям, которые предоставляют услуги аутсорсинга.
Сейчас популярен аутсорсинг в сфере IT, в бухгалтерском учете. Отечественные компании всё активнее передают функции по правовому обеспечению своей деятельности юридическим фирмам. Приобретает популярность и практика кадрового аутсорсинга, когда специализированным компаниям передаются процессы, связанные с подбором и поиском сотрудников, а также аутстаффинга и так называемого «лизинга персонала».

А что же касательно лизинга персонала и аутстаффинга?

В соответствии с украинским законодательством употребление термина «лизинг персонала» не совсем корректно, так как объектом лизинга может быть только имущество, но никак не работник и его труд. Правильнее говорить об услуге по предоставлению персонала, суть которой раскрывается в положениях Налогового кодекса Украины.
Согласно п. 14.1.183 Налогового кодекса услуга по предоставлению персонала является хозяйственным или гражданско-правовым договором, в соответствии с которым лицо, предоставляющее услугу, направляет в распоряжение другого лица работников для выполнения определённых работ, функций. Есть несколько вариантов, как оформить эти договора с соблюдением трудового законодательства. Например, одним из законных вариантов соблюдения трудовых прав сотрудника, который направляется компании-заказчику – оформление сотруднику командировки (с учётом ограничений, предусмотренных законодательством для беременных женщин, женщин имеющих детей в возрасте до 14 лет или детей-инвалидов). Сотрудник, направленный в командировку, продолжает состоять в трудовых отношениях с организацией, которая предоставляет услугу.
Что касается термина «аутстаффинг», то в украинском законодательстве здесь белое пятно. В мировой практике под аутстаффингом (outstaffing) понимается услуга по выводу сотрудников из штата компании-заказчика и оформлению их в штат организации-провайдера. При этом эти сотрудники принимаются на работу организацией-провайдером, а фактически работают на прежнем месте и выполняют прежние функции.
В 1997 г. Международная организация труда приняла Конвенцию о частных агентствах занятости №181. В этой Конвенции термин «частное агентство занятости» определено как любое физическое или юридическое лицо, которое предоставляет услуги по найму работников с целью предоставления их в распоряжение третьей стороны, которая устанавливает им рабочие задания и контролирует их выполнение. Эту конвенцию Украина не ратифицировала, следовательно, мы не можем ее применить.
Юридическое управление Министерства труда и социальной политики Украины разъяснило, что в трудовом законодательства понятия «аутстаффинга» не существует. При этом обратило внимание, что перевод работника на другое предприятие определяется ст. 32, п. 5 ст. 36 Кодекса законов о труде Украины (далее – КЗоТ Украины). Согласно ст. 32 КЗоТ Украины перевод на работу на другое предприятие допускается только по согласию работника. Статьей 29 КЗоТ Украины предусмотрена обязанность работодателя разъяснить работнику его права и обязанности и определить рабочее место. Следовательно, помимо заключения договора аутстаффинга с организацией-провайдером (фактически мы говорим о переводе персонала), трудовые отношения с сотрудниками должны быть правильно оформлены – сотрудник должен дать письменное согласие на свой перевод в другую организацию, должен быть подписан приказ о переводе и о приеме на работу.
При переводе сотрудника на работу в другую организацию, трудовые отношения между компанией-заказчиком и сотрудником прекращаются. Непосредственным работодателем для сотрудника, в таком случае будет являться организация-провайдер.
Из всех вышерассмотренных примеров следует, что при правильном оформлении договоров аутсорсинга, или более узких — договоров на предоставление (лизинг) персонала или аутстаффинга, трудовые права работников не нарушаются и не ограничиваются, так как они работают на условиях трудовых договоров со специализированной компанией. В любом случае у таких наёмных работников есть работодатель, который обязан гарантировать соблюдение их трудовых прав.

 
© 2017 Ильяшев и Партнеры / Мобильная версия