Дата публикации: 20 марта 2018
Вячеслав Сытый, адвокат
Источник: «Цензор»
Президент подписал Закон «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно корпоративных договоров». Чего ожидать учредителям обществ с ограниченной ответственностью?
18 февраля этого года вступил в силу Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно корпоративных договоров».
Изменения были внесены в Гражданский кодекс Украины, Законы Украины «О хозяйственных обществах», «О ценных бумагах и фондовом рынке» и «Об акционерных обществах».
Принятие Закона собственники бизнеса и инвесторы ждали давно, поскольку отношения касательно так называемых корпоративных договоров в Украине были недостаточно урегулированы.
Бизнесу приходилось выстраивать свою корпоративную структуру таким образом, чтобы была возможность заключить корпоративный договор в соответствии с законодательством той страны, где институт корпоративных договоров предусмотрен.
В некоторых случаях при заключении корпоративных договоров стороны ссылались на общие положения Гражданского кодекса Украины относительно свободы договоров, согласно которым стороны свободны в заключении договора и определении его условий с учетом обязательных положений законодательства Украины.
Однако судебная практика не была устоявшейся, что создавало дополнительные риски и неопределенность при защите прав и интересов сторон корпоративного договора в украинских судах.
С 2009 года единственной нормой, регламентирующей право акционеров заключать акционерное соглашение, являлась норма абзаца 7 части первой статьи 29 Закона Украины «Об акционерных обществах».
Однако впоследствии законодатель признал неэффективность применения этой нормы в связи с недостаточным законодательным урегулированием процедур заключения таких договоров и несогласованностью с другими законодательными актами.
В этой связи с целью повышения уровня корпоративного управления в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью был разработан и принят рассматриваемый Закон.
Касательно обществ с ограниченной ответственностью (ООО) изменения были внесены в Закон Украины «О хозяйственных обществах», который был дополнен двумя статьями: о договоре о реализации прав участников (учредителей) общества с ограниченной ответственностью и о безотзывной доверенности по корпоративным правам.
Следует отметить, что заключение корпоративного договора является правом, а не обязанностью учредителей ООО, а условия такого договора обязательны только для лиц, которые его заключили.
Корпоративный договор заключается в письменной форме, при этом подписи физических лиц должны быть заверены нотариально. О заключении такого договора необходимо уведомить ООО.
Если иное не предусмотрено законом или корпоративным договором, информация о содержании такого договора не подлежит раскрытию и является конфиденциальной.
Среди прочего, Закон предоставляет участникам ООО возможность:
• договориться о способе голосования на общем собрании участников ООО;
• согласовывать приобретение или отчуждение корпоративных прав ООО по заранее оговоренной цене;
• обязать сторону корпоративного договора воздержаться от отчуждения корпоративных прав ООО до наступления предусмотренных в договоре обстоятельств;
• определять условия, на которых участник ООО (сторона корпоративного договора) вправе или обязан приобрести/продать корпоративные права ООО, а также случаи, когда такое право или обязанность возникают;
• согласовывать другие действия, связанные с управлением ООО, его прекращением или выделением из него нового юридического лица.
Также учредители могут договориться о способах обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из корпоративного договора, и об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств, руководствуясь общими положениями гражданского законодательства об обеспечении исполнения обязательства, правовых последствиях нарушения обязательства и ответственности за такое нарушение.
Например, участник ООО, который нарушил обязательство, предусмотренное корпоративным договором, может быть обязан выплатить штраф другой стороне договора.
С целью исполнения или обеспечения исполнения обязательств участников ООО может выдаваться безотзывная доверенность, которая не может быть отменена без согласия представителя общества или может быть отменена лишь в случаях, предусмотренных в доверенности.
Такая доверенность подлежит нотариальному заверению и прекращается в случае прекращения обязательства, на исполнение или обеспечение исполнения которого она была принята.
Например, безотзывная доверенность может быть использована участниками для обеспечения принудительной передачи корпоративных прав ООО одним участником другому.
Законом не установлен исчерпывающий перечень вопросов, которые могут быть урегулированы сторонами в корпоративном договоре.
Однако указано, что предметом договора не может быть обязательство стороны договора голосовать согласно указаниям органов управления ООО, относительно корпоративных прав которого заключен такой договор, кроме случаев, когда стороной договора является лицо, которое одновременно входит в состав органа управления такого общества.
Законом также предусмотрено право участников ООО заключить договор с кредиторами такого общества с целью обеспечения интересов последних.
К такому договору применяются общие положения о корпоративном договоре, а стороны могут договориться реализовывать корпоративные права участников ООО определенным образом или воздерживаться от их реализации, в том числе:
• голосовать на общем собрании участников ООО определенным способом;
• согласованно совершать действия, связанные с управлением ООО;
• приобретать или продавать корпоративные права ООО по определенной цене или при условии наступления указанных в договоре обстоятельств;
• воздерживаться от отчуждения корпоративных прав ООО до наступления предусмотренных в договоре обстоятельств.
Заключение такого договора дает кредиторам ООО возможность контролировать хозяйственную деятельность должника и, таким образом, обеспечить свои интересы.
Права и интересы сторон корпоративного договора и договора с кредиторами подлежат судебной защите.
Таким образом, для упорядочивания отношений между участниками ООО Законом вводится институт корпоративного договора. Закон является прогрессивным и соответствует мировой практике.
Введение новых инструментов должно способствовать повышению инвестиционной привлекательности украинских компаний, а также обеспечить собственникам бизнеса и инвесторам гибкость в урегулировании корпоративных отношений.
